چکیده:
فراز اخیر ماده (249) قانون تجارت ضامن را فقط با کسی مسئولِ تضامنی شناخته که از او ضمانت نموده است. این امر، قلمرو مسئولیت ضامن را محدود ساخته و به او این امکان را می دهد تا بتواند به ایراداتی استناد کند که مضمون عنهِ او نیز امکان استناد به آن ایرادات را دارد. با وجود این، پرسشی که در مورد قلمرو مسئولیت ضامن و محدود بودن آن به مسئولیت مضمون عنه مطرح می گردد آن است که: در صورت محجور بودن مضمون عنه و یا مجعول بودن امضای وی، آیا ضامن نیز می تواند با توجه به فراز آخر ماده مذکور، خود را از مسئولیت معاف بداند؟ قانونگذار ایران پاسخ روشنی به این پرسش نداده است ولی حقوق فرانسه و کنوانسیون ژنو و آنسیترال ضمن پذیرش اصل استقلال مسئولیت ضامن، معتقدند ضامن در کنار سایر امضاکنندگان مسئولیت تضامنی دارد. در حقوق ایران با وجود سکوت قانونگذار راه حلی که میتوان در نظر گرفت آن است که: در نفس تعهد، تبعیّت وجود ندارد. بنابراین در صورت مجعول بودن امضای مضمون عنه یا عدم اهلیت او، تعهد ضامن، آن هم به طور مستقل، فعلیت پیدا میکند و به عنوان استثنایی بر حکم قسمت اخیر مادۀ (249) قانون تجارت، اگرچه مضمون عنه در این فروض مسئولیتی در قبال دارنده سند تجاری ندارد، ولی ضامن ِ او مسئول تادیۀ وجه سند است.
As stated in the last phrase of the Article 249 of the Commercial Code of Iran, the guarantor has only joint liability with the person to whom the guarantee is given. This has limited the scope of guarantor's liability and enables him/her to rely on objections on which the principal debtor can also rely. Nevertheless, the question that is raised in the scope of guarantor's liability and its limitation to the liability of the creditor is: in case of the principal debtor's incapacity or his signature being forged, can the guarantor, too, as for the last part of aforementioned Article consider himself/herself exempt from liability? The Iranian law legislators did not provide a clear answer to the above question, but the French Law and the Geneva Convention and UNCITRAL, meanwhile accepting independence for guarantor's liability, maintain that the guarantor alongside the other signatories has a joint liability. In the Iranian Law, despite the silence of the legislators, one may consider this solution: in the engagement per se, there is no subjacency. Thus in case of signature forgery of the principal debtor or his incapacity, guarantor's engagement, although independently, finds actuality and as an exception to the decree of the last part of Article 249 of the Commercial Code, although the principal debtor in these suppositions has no liability for the holder of commercial instrument, the guarantor is obligated to pay the money.
خلاصه ماشینی:
بنابراين در صورت مجعول بودن امضاي مضمون عنه يا عدم اهليت او، تعهد ضامن ، آن هم به طور مستقل ، فعليت پيدا ميکند و به عنوان استثنايي بر حکم قسمت اخير مادة (٢٤٩) قانون تجارت ، اگرچه مضمون عنه در اين فروض مسئوليتي در قبال دارنده سند تجاري ندارد، ولي ضامنِ او مسئول تاديۀ وجه سند است .
» (عبديپور فرد،١٣٩٦ : ١٦١) 125 به عبارت ديگر آن چه موضوع اصلي اين پژوهش است بررسي قلمرو مسئوليت ضامني •است که تعهد امضاکنندگان سند تجاري در پرداخت وجه آن را مورد تضمين قرارداده است اما بعد از بري شدن مضمون عنه به علت جعل و عدم اهليت ، ضامن وي هم چنان مسئول است .
طبق ماده (٣٢) کنوانسيون ژنو «ضامن پس از پرداخت برات داراي کليه حقوق ناشي از سند در برابر شخصي که از او ضمانت نموده و تمامي ظهرنويسان ماقبل شخص مذکور خواهد بود» (٢٨٣-٢٦٥ :١٩٨٨ ,Lombardi) ؛ اما اين صراحت در حيطه ي نحوه ي تحقق مسئوليت تضامني در اسناد تجاري به چشم نميخورد و چه بسا در نگاه اول اين ترديد به ذهن خطور کند که نحوه ي تحقق تضامن به شکل عرضي است .
H. Feller, (1930),International Unification of Laws Concerning Bills of Exchange, The. Harv.